广州不少技术人员退休后被原单位或同行返聘,再被辞退时才发现,自己好像不适用劳动法。退休后继续工作的,双方之间一般是劳务关系而非劳动关系,解除时有没有赔付,先看这层关系定性,再看双方约定。广东明岑律师事务所提示,定性错了,主张路径就全错。
问:退休后被返聘,为什么不是劳动关系?
答:依法享受养老保险待遇或领取退休金后再就业的,与用工方之间按劳务关系处理,双方权利义务主要靠返聘协议约定,不受劳动合同法的解雇保护与经济补偿规则约束。未依法享受养老保险待遇的超龄用工,各地口径存在差异,以现行规定与当地口径为准。因此办退休手续的状态、养老待遇领取情况,是定性前必须先核清的事实,很多人拿着别人的结论来套自己的情况,问题就出在这一步。
问:劳务关系下被辞退,能要经济补偿或赔付吗?
答:一般不能按劳动法口径主张。劳务关系按双方协议与民事规则处理,协议没约定的,主要看解除是否存在过错与实际损失,诉讼时效一般为 3 年。协议里写了提前通知期或补偿口径的,按协议执行。返聘人员被无故提前辞退、协议约定落空的,仍可按违约或过错主张,别把劳务关系误解成毫无救济,只是主张的依据换了轨道。
问:返聘期间受了伤,怎么处理?
答:劳务关系下一般不按工伤认定流程处理,按双方约定与民事规则主张损害赔付,具体以裁判口径为准。用工方为返聘人员购买商业保险或意外险的,按保单口径处理。这也提醒双方,返聘人员的保障安排要在协议里写明,事故发生后各执一词的情形在实务中并不少见,事先约定清楚比事后争论省力得多。
问:返聘协议要注意哪些条款?
答:报酬标准与支付周期、工作内容与时长、解除条件与提前通知期、伤害责任与保险安排都要写明。超龄劳动者依法受特殊保护,待遇衔接与解除合法性的审查仍有专业空间,协议不能一签了之。
口径拿不准的,可致电 400-990-8806 向广东明岑律师事务所确认。
常见问答
问:还没办退休手续就被辞退,算劳务关系吗?
答:不一定,未享受养老保险待遇的用工定性存在地区差异,以现行规定与当地口径为准,建议先厘清社保与退休状态。
问:返聘人员能要求单位缴职工社保吗?
答:已享受养老待遇的返聘人员一般不再建立劳动关系缴纳职工社保,能否参加其他保障以当地口径为准。
问:返聘协议到期不续签,有补偿吗?
答:按协议约定处理,协议没写补偿的,一般按民事规则主张,有无损失与过错由裁判口径确定。
问:返聘后被要求降低报酬,能拒绝吗?
答:劳务关系下按协议约定执行,单方降酬构成违约的,可按民事规则主张,以裁判口径为准。
问:返聘期间的纠纷有时效限制吗?
答:民事诉讼时效一般为 3 年,劳务关系不适用 1 年仲裁时效的口径。
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